Порядок формирования совета директоров акционерного общества определен Законом об АО. Согласно п. 1 ст. 66 Закона члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные сроки, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.
Правовое регулирование порядка выдвижения кандидатов в члены совета директоров хозяйственного общества осуществляется в рамках регламентации формирования повестки дня общего собрания акционеров (участников). Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе, в частности, выдвинуть кандидатов в состав совета директоров, число которых не может превышать количественного состава совета директоров. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом не предусмотрен более поздний срок (п. 1 ст. 53 Закона об АО).
В случае отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования совета директоров, совет директоров вправе включить кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению. Из буквального прочтения нормы закона следует, что совет директоров имеет право дополнять список кандидатур для избрания в совет директоров только в случае, если этих кандидатур недостаточно для формирования этого органа, т.е. право совета директоров принять участие в образовании будущего совета субсидиарно к праву акционеров на избрание этого органа.
Выборы членов совета директоров акционерного общества осуществляются в обязательном порядке, а общества с ограниченной ответственностью, если это предусмотрено его уставом, - кумулятивным голосованием. Заметим, что до внесения изменений в Закон об АО Законом N 120-ФЗ обязательность процедуры кумулятивного голосования устанавливалась только для акционерных обществ с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи. Установление императивного требования о применении процедуры кумулятивного голосования во всех акционерных обществах способствует обеспечению права миноритарных акционеров на избрание в состав совета директоров своих представителей. Действительно, при обычной процедуре голосования, если в обществе был один акционер, обладающий пакетом голосующих акций более 51%, совет директоров такого общества формировался исключительно из кандидатов указанного акционера.
Порядок организации работы совета директоров
Порядок организации работы совета директоров в акционерном обществе является предметом законодательного регулирования и внутреннего нормотворчества, а в обществе с ограниченной ответственностью эти вопросы относятся только к сфере локального регулирования. В связи с этим процедуры организации работы совета директоров далее излагаются только применительно к акционерному обществу.
Заседания совета директоров акционерного общества созываются председателем совета директоров по собственной инициативе, по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом. Решения совета директоров принимаются на его заседаниях, а в случаях, предусмотренных уставом или внутренними документами общества, также могут приниматься с учетом письменного мнения члена совета директоров общества, отсутствующего на заседании совета директоров, а также заочным голосованием. Возможность учета письменного мнения члена совета директоров по вопросам повестки дня заседания совета директоров значительно облегчает проблему обеспечения кворума заседания совета директоров, при этом не лишает членов совета директоров возможности лично прибыть на заседание и поучаствовать в обсуждении.
Порядок принятия решений советом директоров
Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом акционерного общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета.
Решения совета директоров принимаются большинством голосов, если Законом об АО, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров, не предусмотрено иное*(451). При этом в ряде случаев Закон об АО предусматривает особый подход к определению количества голосов, необходимого для принятия советом директоров ряда решений. Например, решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров единогласно - всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов (п. 2 ст. 28 Закона об АО).
При решении вопросов на заседании совета директоров общества каждый член совета директоров общества обладает одним голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов членов совета директоров при принятии решения. Иных случаев "привилегированного" положения одних членов совета директоров по отношению к другим законодательством не предусмотрено.
В связи с личной ответственностью членов совета директоров за результаты своей деятельности передача права голоса членом совета директоров общества иному лицу, в том числе другому члену совета, не допускается.
Структура совета директоров
Структура совета директоров хозяйственного общества регулируется законодательством, уставом и внутренними документами. Требованием законодательства является, например, избрание председателя совета директоров. В уставе и внутренних документах общества может быть предусмотрено создание комитетов совета директоров, назначение секретаря.
Председатель совета директоров
Председатель совета директоров хозяйственного общества организует работу совета директоров, созывает заседания, председательствует на них, организует ведение протоколов.
Председатель избирается из числа членов совета, как правило, большинством голосов, если устав общества не предусматривает иного. В крупных акционерных обществах часто встречается ситуация, когда председатель совета директоров осуществляет свои функции на освобожденной основе, т.е. не совмещая работу в совете с какой-либо другой оплачиваемой деятельностью. Здесь возникает вопрос: как быть с оформлением правового статуса такого председателя совета директоров и оплатой выполняемых им функций?
Порочной следует признать практику оформления трудовых договоров с председателем (членами) совета директоров. Лица, входящие в состав совета, не должны состоять в штате организации, поскольку наличие трудовых отношений предполагает подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, приказам (распоряжениям) руководителя организации, за деятельностью которого, в числе прочих функций, призван осуществлять контроль совет директоров.
Статус председателя и членов совета директоров должен определяться уставом и внутренними документами общества, а за выполнение своих функций эти лица могут получать вознаграждение и (или) компенсации, устанавливаемые общим собранием (п. 2 ст. 64 Закона об АО, п. 2 ст. 32 Закона об ООО).
Комитеты совета директоров
В обществах со сложной структурой управления, наличием дочерних (зависимых) обществ советы директоров для реализации возложенных на них задач могут создавать постоянно действующие или временные (для решения ограниченных во времени или по объему задач) комитеты. Так, например, распространенной является практика создания комитетов по стратегическому планированию, вознаграждениям и назначениям, по аудиту, по урегулированию корпоративных конфликтов, по этике.
Кодекс корпоративного поведения, исходя из опыта зарубежного корпоративного управления, где создание комитетов в составе советов директоров является обычной практикой*(452), рекомендует назначать председателями комитетов, а желательно и формировать весь их состав из числа независимых директоров.
Комитет по вознаграждениям и назначениям может определять критерии подбора кадров для исполнительных органов, разрабатывать систему оценки деятельности членов исполнительных органов и высшего менеджмента, давать рекомендации по размеру и формам выплачиваемого им вознаграждения. Комитет по аудиту обеспечивает независимость внешнего аудитора; осуществляет контроль за устранением выявленных в ходе внешнего аудита недостатков и нарушений; оценивает эффективность и адекватность системы внутреннего контроля, в том числе внутреннего аудита и системы управления рисками.
Определяя статус комитетов совета директоров, следует подчеркнуть, что они не являются самостоятельными органами общества и не могут принимать решения или действовать от имени совета директоров, реализуя его компетенцию. Комитеты осуществляют вспомогательные функции, способствующие повышению эффективности деятельности совета директоров: рассматривают материалы, делают заключения, представляют проекты решений.
Секретарь совета директоров
Секретарь совета директоров - должность, хотя и не предусмотренная действующим законодательством, но необходимая для организации работы совета директоров. Очевидно, что вопросы избрания, обязанностей, вознаграждения секретаря совета директоров должны быть урегулированы внутренними документами хозяйственного общества.
Согласно п. 1 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные п. 1 ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах", полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.
При избрании совета директоров (наблюдательного совета) на основе прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах" в практике многих акционерных обществ со стороны акционеров - юридических лиц часто возникали требования о внесении их в качестве кандидатов в члены совета директоров.
Фактически эти требования основывались на неверном представлении о возможности со стороны акционера - юридического лица как участвовать в заседаниях совета директоров, так и предлагать в качестве кандидата в члены совета директоров не конкретное физическое лицо, а само юридическое лицо. Такое представление, однако, не соответствовало даже нормам прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах". Например, в п. 3 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" было записано, что при внесении предложений о выдвижении кандидата в совет директоров общества, в том числе и в случае самовыдвижения, должны указываться имя кандидата, количество и категория принадлежащих ему акций, а также имена акционеров, выдвигающих кандидата, количество и категория принадлежащих им акций. То есть уже в старой редакции Закона абсолютно конкретно предусматривалось, что кандидатом в совет директоров может быть только физическое лицо (напомним: по ст. 19 ГК РФ имя может иметь только гражданин, т.е. физическое лицо). Кроме того, Закон предусматривал, что предложенные кандидаты в совет директоров включаются в бюллетень для голосования, а согласно п. 3 ст. 60 Закона бюллетень для голосования в этом случае должен содержать сведения о кандидате (кандидатах) с указанием его фамилии, имени, отчества. Таким образом, юридическое лицо не могло быть представлено в качестве кандидата в члены совета директоров и соответственно принимать участие в заседаниях совета директоров даже по прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах" *(187) .
Новая редакция еще более конкретно и четко решает этот вопрос таким же образом. Согласно п. 2 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо, при этом член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.
Следует учитывать, что существует ряд законодательно установленных ограничений и запретов на вхождение тех или иных лиц в советы директоров (наблюдательные совета) акционерных обществ. Например, государственный служащий по общему правилу не вправе состоять членом органа управления коммерческой организации (подп. 4 п. 1 ст. 11 ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации").
Кодекс корпоративного поведения, в частности, не рекомендует избирать в совет директоров лицо, являющееся участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом.
Естественно, чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требующимися для эффективного осуществления функций совета директоров общества. В этой связи на практике возникает вопрос о правомерности внесения в устав общества специальных требований к лицам, избираемым в совет директоров. Это связано с тем, что из текста новой редакции п. 2 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" исключено положение старой редакции, позволяющее устанавливать подобные требования. На наш взгляд, это не означает, что устав акционерного общества не может содержать требований к лицам, предлагаемым кандидатами в члены совета директоров, дополнительно к тем, которые содержатся в Законе. Такое утверждение основывается на положениях ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах", где в п. 3 устанавливается, что устав общества наряду с перечисленными сведениями может содержать иные положения, не противоречащие ФЗ "Об акционерных обществах" и иным федеральным законам. Более того, Кодекс корпоративного поведения рекомендует в уставе общества закрепить конкретные требования к членам совета директоров. Как правило, эти требования касаются профессиональной компетентности, стажа работы в данном акционерном обществе, опыта работы в качестве руководителя, образования, возрастного ценза и др.
Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее пяти членов (п. 3 ст. 66 ФЗ).
Установленный Законом количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) не совсем удобен в практической деятельности. Напомним, что кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) акционеры выдвигают задолго до общего собрания акционеров, а число выдвинутых не может превышать количественного состава совета директоров (наблюдательного совета), поэтому неясно, какое же количество брать за основу. Правильнее было бы брать за основу то количество членов совета директоров (наблюдательного совета), которое уже определено, но оно может не совпадать с тем, которое будет определено на годовом собрании акционеров.
По Закону для открытого общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более 1000 количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более 10 тыс. - менее девяти членов.
Достаточно часто в уставы акционерных обществ по аналогии с процитированной нормой, не задумываясь, вносят положение о том, что членов совета директоров (наблюдательного совета) должно быть не менее какого-то определенного количества. Но та формулировка, которая органично выглядит в тексте Закона, абсолютно неприемлема в тексте устава. Сразу возникает вопрос: о каком количестве членов совета директоров идет речь? И опять те же проблемы, о которых мы только что говорили, для случая определения количества членов совета директоров (наблюдательного совета) через решение общего собрания акционеров.
Таким образом, на наш взгляд, правильный, рациональный и удобный путь - определение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) в уставе акционерного общества.
Кодекс корпоративного поведения классифицирует всех членов совета директоров на три категории - исполнительные, неисполнительные и независимые.
Исполнительные директора - это члены правления, которые не могут составлять более одной четвертой от числа членов совета директоров общества.
Неисполнительные директора - это те, кто не являются членами правления.
Вместе с тем в соответствии с Кодексом корпоративного поведения включение в состав совета директоров только лиц, не являющихся членами правления, не защитит в достаточной мере интересы акционеров. Эффективность осуществления функций совета директоров требует включения в состав совета директоров независимых директоров, т.е. лиц, которые не только не являются членами правления, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений.
Согласно п. 3 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо управляющим общества;
аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В Кодексе корпоративного поведения мы находим такие рекомендации: учитывая, что при определении конкретных требований к независимому директору необходимо исходить из того, что такой директор должен быть способен выносить независимые суждения, то независимыми директорами следует признавать членов совета директоров, не являющихся:
1) должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества и являвшимися ими в течение последних 3 лет;
2) должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;
3) аффилированными лицами должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей организации общества);
4) аффилированными лицами общества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц;
5) сторонами по обязательствам с обществом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10% и более совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;
6) крупным контрагентом общества (т.е. контрагентом, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10% и более балансовой стоимости активов общества);
7) представителями государства.
Исходя из позиции Кодекса корпоративного поведения, независимый директор по истечении 7-летнего срока исполнения обязанностей члена совета директоров общества не может рассматриваться как независимый, при этом в уставе рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее трех независимых директоров.
Порядок выдвижения кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) регулируется, как и ранее, ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" и был достаточно подробно рассмотрен в главе, посвященной организации работы общего собрания акционеров. Значительные изменения претерпели два положения. Во-первых, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков внесения предложений (ранее - не позднее 15 дней). Во-вторых, совет директоров (наблюдательный совет) общества помимо вопросов, предложенных акционерами для включения в повестку дня общего собрания, а также в случае отсутствия таких предложений, отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования соответствующего органа, вправе включать в повестку дня общего собрания вопросы или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению.
Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) осуществляются кумулятивным голосованием.
При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.
Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз.
По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.
Однако в случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает специальный порядок такого переизбрания. Решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Понятно, что такой жесткий подход к порядку избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) в больших по числу акционеров обществах связан с защитой прав акционеров - владельцев небольших пакетов акций. Именно кумулятивное голосование дает шанс акционеру - держателю небольшого пакета акций провести себя или своего представителя в состав совета директоров (наблюдательного совета).
Для того чтобы развести функции органа управления общей компетенции и исполнительных органов акционерного общества, в п. 2 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" содержится два очень важных ограничения:
первое - члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять 1/4 в совете директоров (наблюдательном совете);
второе - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей может выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
На практике достаточно часто возникают ситуации, когда в уставе акционерного общества предусматривается, что председатель совета директоров избирается на общем собрании акционеров. Подобная практика, на наш взгляд, не является законной, поскольку, как отмечалось ранее, в соответствии с п. 3 ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции данным Федеральным законом. ФЗ "Об акционерных обществах" не относит вопрос избрания председателя совета директоров (наблюдательного совета) к компетенции общего собрания акционеров. Фраза "если иное не предусмотрено уставом общества" относится не к тому, что решение может быть принято другим органом, а к тому механизму голосования, который может выбрать для себя каждое акционерное общество.
Как вариант в уставах общества предусматривается избрание председателя совета директоров большинством голосов от числа членов совета директоров, присутствующих на заседании совета директоров (наблюдательного совета), либо избрание единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) или квалифицированным большинством и т.д.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества:
* организует работу совета;
* созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них;
* организует на заседаниях ведение протокола;
* председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.
В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) по решению совета директоров (наблюдательного совета).
Заседание совета директоров (наблюдательного совета) созывается его председателем как по собственной инициативе, так и по требованию:
* члена совета директоров (наблюдательного совета);
* ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества;
* исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества.
Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.
В Кодексе корпоративного поведения рекомендуется проводить заседания совета директоров по мере необходимости, но, как правило, не реже одного раза в шесть недель, в соответствии с утвержденным советом директоров планом проведения заседаний на срок полномочий совета. В план включаются вопросы, которые будут рассматриваться на соответствующих заседаниях. Перечень этих вопросов может изменяться и дополняться, но должен формироваться с учетом мнения лиц и органов, имеющих в соответствии с законодательством и уставом общества право требовать созыва заседания совета директоров.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" (ст. 68) допускает принятие решений советом директоров (наблюдательным советом), во-первых, при непосредственном присутствии членов совета директоров (наблюдательного совета) на его заседании и, во-вторых, при заочном голосовании (опросным путем).
Изучение практики советов директоров акционерных обществ позволяет дать некоторые рекомендации. Если устав общества предусматривает возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества путем заочного голосования (опросным путем), необходимо четко определить круг тех вопросов, которые не могут быть приняты подобным образом.
Подобный подход приветствуется и Кодексом корпоративного поведения, который рекомендует наиболее важные вопросы решать на заседаниях, проводимых в очной форме. К таким вопросам Кодекс относит:
* утверждение приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;
* созыв годового общего собрания акционеров и принятие решений, необходимых для его созыва и проведения;
* предварительное утверждение годового отчета общества;
* созыв или отказ в созыве внеочередного общего собрания акционеров;
* избрание и переизбрание председателя совета директоров;
* образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров;
* приостановление полномочий единоличного исполнительного органа общества и назначение временного единоличного исполнительного органа, если уставом общества образование исполнительных органов не отнесено к компетенции совета директоров;
* вынесение на рассмотрение общего собрания акционеров предложений о реорганизации или ликвидации общества;
* увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров.
Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится меньше количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров.
Достаточно часто в последнее время через положения устава предпринимаются попытки предусмотреть два разных кворума в отношении заседаний одного и того же органа. Так, в уставе ОАО "X", где численность совета директоров составляла 9 членов, было сформулировано следующее положение: "Кворум для проведения заседания совета директоров и принятия решения по вопросам, решения по которым в соответствии с настоящим уставом принимаются большинством в семь голосов, состоит из семи избранных членов совета директоров. Кворум для проведения заседания совета директоров и принятия решений по вопросам, решения по которым в соответствии с настоящим уставом принимаются простым большинством голосов, состоит из пяти избранных членов совета директоров".
На наш взгляд, подобные положения устава, предусматривающие механизм установления двух кворумов для одного и того же органа (совета директоров), не согласуются с позицией законодателя, определенной ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах" и устанавливающей только один кворум. Это связано с тем, что в том случае, когда количество членов совета директоров общества становится менее количества, составляющего кворум, указанный в уставе общества, на совет директоров возлагается обязанность созыва внеочередного собрания и переизбрания совета директоров. В этом случае возможность указания в уставе еще одного количества членов совета директоров, которым бы определялся другой кворум, законом не предусмотрена, а, следовательно, такое установление юридической силы не имеет.
Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании.
Вместе с тем по некоторым вопросам ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает иной механизм голосования. Так, решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, а также решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимаются советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 28 и п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах").
Уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), также может быть установлен иной порядок принятия советом директоров своих решений. Так же, как и в ситуации с избранием председателя совета директоров, практика предлагает свои варианты, и иногда предусматривается принятие решений не большинством присутствующих, а большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета).
При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом.
В связи с реализацией этого положения члены совета директоров часто поднимают вопрос о возможности передачи ими своего голоса другим лицам, например другим членам совета директоров или иным физическим лицам.
Вопрос о передаче членом совета директоров своего голоса другим членам совета четко решался и в старой редакции ФЗ "Об акционерных обществах": согласно п. 3 ст. 68 такая передача голосов запрещалась.
Что касается "иных физических лиц", то они не фигурировали в старой редакции закона как лица, которым запрещена передача голоса членом совета директоров (наблюдательного совета). Значит ли это, что такая передача была возможна по старой редакции? Очевидно, нет. Основанием для такого вывода могут служить следующие три аргумента.
Первый аргумент. При выдвижении кандидата в состав совета директоров и его избрании членом совета директоров всегда фигурирует конкретное лицо. Например, в п. 3 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливается необходимость указания имени кандидата при внесении предложений о его выдвижении и в п. 3 ст. 60 этого же Закона определяется, что в случае проведения голосования по вопросу об избрании члена совета директоров (наблюдательного совета) бюллетень для голосования должен содержать сведения о кандидате с указанием его фамилии, имени, отчества. Следовательно, реализация права голоса персонифицирована.
Второй аргумент. В отличие от голосования на общем собрании акционеров, где Закон допускает реализацию этого права как самим акционером, так и его представителем (ст. 57 ФЗ), в нормах, регулирующих порядок принятия решений на заседании совета директоров (ст. 68), решения принимаются членами совета директоров, где каждый член совета обладает одним голосом. Следовательно, у члена совета директоров отсутствует возможность участия в заседании совета через своего представителя.
Третий аргумент. Согласно п. 2 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием); при этом не несут ответственности только те члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, которые голосовали против решения, повлекшего причинение обществу убытков, или не принимали участия в голосовании. К какой же категории могут быть отнесены те члены совета директоров, которые передали свой голос другим лицам, и кто в этом случае несет ответственность перед обществом?
Таким образом, ФЗ "Об акционерных обществах" уже в прежней редакции не допускал передачи голоса членом совета директоров ни другому члену совета директоров (наблюдательного совета), ни иному лицу.
Вместе с тем на практике все время возникали споры на этот счет. Вплоть до 2001 г. на встречах не только с руководителями акционерных обществ, но и с юристами нам приходилось доказывать невозможность передачи членом совета директоров (наблюдательного совета) своих полномочий.
Новая редакция ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах" устранила всякие основания для подобных споров. Согласно п. 3 новой редакции указанной статьи передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, не допускается.
Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета).
На заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества ведется протокол. Протокол заседания составляется не позднее трех дней после его проведения.
В протоколе указываются:
* место и время проведения заседания;
* лица, присутствующие на заседании;
* повестка дня заседания;
* принятые решения.
Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.
В российской корпоративной практике отсутствует опыт подписания протоколов заседания совета директоров (наблюдательного совета) всеми членами совета директоров (наблюдательного совета), хотя такая практика является достаточно распространенной в западных корпорациях. Во избежание возможных недоразумений подобный порядок следовало бы закрепить в уставе общества или в специальном положении, определяющем порядок организации и деятельности совета директоров (наблюдательного совета).
Согласно п. 27 постановления пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 решение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным. Возможность оспаривания решения предусмотрена ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 53, 55 и др.), а также если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.
Последней новеллой акционерного законодательства является дополнение в ФЗ "Об акционерных обществах", введенное Федеральным законом от 2 декабря 2004 г., в соответствии с которым "член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного ФЗ "Об акционерных обществах", иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, вправе обжаловать в суд указанное решение, если этим решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров (наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом решении".
В ПАО является обязательным наличие совета директоров. В АО непубличного типа совет созывается, если это не запрещено уставом организации. Совет директоров (СД) - это управляющий орган компании. В случае допущения ошибок при его создании решения, принятые на совете, могут быть признаны недействительными при наличии в организации внутреннего конфликта. На участие в составе совета могут претендовать акционеры и другие лица, не являющиеся владельцами акций данного АО.
Правила формирования СД АО
Порядок создания совета зависит от организационно-правовой формы. В ПАО совет создается в соответствии с положениями ст.97 ГК РФ. При этом количество членов СД не должно быть меньше 5 человек. В АО непубличного типа формирование совета не обязательно, если:- количество владельцев голосующих акций составляет 50 человек и более;
- функции СД выполняются общим собранием, и это прописано в уставе организации.
- Наличие запрета на создание данного управляющего органа.
- В случае наличия такого запрета сначала меняется редакция устава организации, после чего можно будет создавать СД.
- Согласно пп.6 п.3 ст.66.3 ГК РФ должны выполняться требования о количестве членов СД, указанные в уставе Общества.
Количество участников СД
Согласно ст.66 Закона об АО, в акционерном обществе непубличного типа в СД должно состоять не менее 5 человек. Количество членов СД прописывается в уставе организации. Также решение по данному вопросу может быть принято на общем собрании участников Общества. Если число владельцев голосующих акций превышает 1 тыс. человек, то совет должен состоять не менее чем из 7 участников, если владельцев голосующих акций более 10 тыс. человек, то в совете должно быть не менее 9 участников. После того, как Общество определится с количеством членов СД, проводятся выборы участников.Формирование СД на общем собрании АО
Согласно п.1 ст.66 Закона об АО, члены СД выбираются на общем собрании участников АО, которое проводится ежегодно. Выбранные на собрании члены управляющего органа наделяются полномочиями на год. Также законодательство позволяет проводить внеплановые собрания, если у Общества возникает необходимость изменить состав участников совета. Согласно п.2 ст.50 Закона об АО, собрание, в ходе которого утверждаются кандидатуры участников СД, не может проводиться заочно. Каждый из акционеров имеет право предложить свои кандидатуры членов СД. Также он имеет право на обжалование в случае отказа при формировании списка кандидатов, согласно п.6 ст.53 Закона об АО. Количество сроков, в течение которых одно и то же лицо может состоять в СД, в законодательстве не имеет ограничений. В то же время, в случае необходимости полномочия участника совета могут быть прекращены до окончания срока. Если очередное годовое собрание не было проведено в положенный срок, то полномочия участников совета утрачивают силу. Если на общем собрании СД не был сформирован полностью, или если есть необходимость переизбрания некоторых кандидатур управляющего органа, то проводится дополнительное собрание. Если полный состав участников совета не утвержден до конца, или наоборот, количество его участников превышает должное, то решения данного органа могут быть оспорены в суде. Участником совета может быть как акционер, так и любое другое лицо. Перед предложением кандидатур важно проверить, чтобы их не было в перечне дисквалифицированных лиц, и потенциальный кандидат имеет все основания быть в числе руководителей. Однако выбранный руководитель не может одновременно совмещать некоторые другие должности в той же организации. Помимо самого СД, его участник может быть включен в состав других управленческих органов АО. Пункт 2 ст.66 Закона об АО позволят члену совета быть акционером данного АО и принимать участие в общих собраниях. Также он может занимать должность гендиректора АО и входить в состав правления в качестве председателя. Однако п.4 ст.65.3 ГК РФ запрещает директору правления и другим участникам данного органа одновременно быть председателем совета и по количеству превышать ¼ состава совета директоров, быть аудитором данной организации в входить в счетную и ревизионную комиссию.Выбор председателя СД
Наличие председателя в данном управляющем органе является обязательным. Председателем может быть один из членов совета. Председатель выбирается советом путем голосования. В уставе организации могут содержаться конкретные требования к количеству голосов, необходимых для выбора председателя. Согласно ст.67 Закона об АО, председатель СД может быть переизбран в любое время.Положение о совете директоров ООО - образец его можно скачать в нашей статье. Здесь вы узнаете о том, необходимо ли обществу положение о совете директоров, как составить такое положение, какую информацию в нем указать и каков порядок его утверждения.
Согласно п. 2 ст. 32 закона «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ) уставом ООО может быть предусмотрено создание совета директоров общества.
Регламент его организации, деятельность, компетенция, а также прекращение полномочий директоров — все это определяется тем же уставом, поскольку законом перечисленные вопросы не регламентированы.
При этом, создавая совет директоров, следует учитывать, что:
- без указания информации о совете директоров в уставе ООО такой орган сам по себе создан быть не может (п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
- совет директоров и наблюдательный совет — синонимы, разные наименования одного и того же органа ООО;
- члены коллегиального исполнительного органа допускаются в наблюдательный совет, но до определенных пределов — их не должно быть более ¼ от общей численности (абз. 4 п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
- лицо, являющееся единоличным исполнительным органом, не может быть председателем совета директоров, но может входить в его состав (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 03.04.2008 № А19-13633/07-Ф02-1097/08);
- запрещено включать членов совета директоров в такой орган, как ревизионная комиссия, или назначать одного из них ревизором (абз. 4 п. 6 ст. 32 закона № 14-ФЗ).
Итак, создавать или нет рассматриваемый орган — вопрос, решаемый учредителями самостоятельно. То же можно сказать и о положении: оно разрабатывается по желанию, в его отсутствие достаточно руководствоваться уставом.
Как отмечалось выше, деятельность совета директоров ООО определяется уставом общества.
В п. 2.1 ст. 32 закона № 14-ФЗ перечисляются (рекомендуются) функции, которые могут быть переданы в компетенцию наблюдательного совета, например:
- определение, в каких направлениях будет работать общество;
- назначение аудиторской проверки, включая выбор аудитора и назначение ему оплаты за услуги;
- организация обособленных подразделений — филиалов и представительств общества;
- локальное правотворчество (утверждение внутренних положений и инструкций);
- организация общих собраний участников (подготовка, уведомление участников, протоколирование и т. п.);
- решение вопросов об одобрении крупных сделок и т. д.
При этом следует учитывать, что по некоторым функциям имеются дополнительные ограничения. Например, согласно п. 7 ст. 45 закона № 14-ФЗ если по уставу вопрос о проведении крупной сделки решает совет директоров, то это право ограничивается случаями, когда сумма сделки на 2% больше общей стоимости имущества ООО.
Иными функциями, которые закон № 14-ФЗ допускает включать в полномочия наблюдательного совета, являются те, которые не отнесены к компетенции других органов ООО по закону или уставу общества.
Свою деятельность совет директоров, как правило, осуществляет в ходе проведения заседаний, результаты которых оформляются протоколом.
В протоколе по общепринятой практике указывается:
- момент времени и адрес проведения заседания;
- перечень присутствующих и расчет кворума;
- перечень вопросов, которые надлежит рассмотреть;
- председатель, секретарь собрания;
- решения, принятые на заседании, и т. д.
Согласно абз. 5 п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ по решению собрания учредителей ООО членам совета директоров может выплачиваться вознаграждение в размере, установленном тем же решением.
Члены данного органа не состоят с обществом в трудовых отношениях, в связи с чем и вознаграждение носит гражданско-правовой характер. Это специальная выплата в рамках корпоративных отношений.
При этом такие выплаты облагаются налогом ЕСН на основании п. 1 ст. 236 НК РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.02.2007 № Ф04-336/2007 (31032-А27-32) по делу № А27-25546/2005-6, письмо УМНС РФ по г. Москве «Ответы на вопросы по ЕСН» от 29.06.2004 № 28-08/42923).
Кроме решения собрания учредителей о вознаграждении членов наблюдательного совета говорится и в положении о нем.
Если в первой редакции устава о совете директоров ничего сказано не было, то в него (в устав) должны быть внесены изменения, предусматривающие создание данного органа в обществе, его состав, желательно — компетентный утвердить положение о совете директоров орган или должностное лицо.
- Организуется внеочередное собрание учредителей ООО. Как уведомить владельцев общества о предстоящем собрании, читайте в нашей статье Образец уведомления о собрании учредителей ООО .
- Проводится голосование и выносится решение о создании совета директоров.
- В результате принятого решения готовится устав в новой редакции и заявление по форме Р13001. Документы подаются в налоговую службу для регистрации изменений.
- Одновременно с подачей документов в ФНС либо после регистрации изменений формируется положение о совете директоров, которое утверждается отдельным протоколом собрания учредителей.
Положение о совете директоров — это локальный правовой документ, в котором, как правило, подробно регламентируется процедура образования органа, права, обязанности, ответственность, компетенция (полномочия), порядок прекращения полномочий членов совета директоров ООО. Он утверждается решением собрания участников общества.
Поскольку законодательно содержание положения о совете директоров не утверждено, нами предлагается образец, сформировавшийся в результате обычаев делового оборота:
- Первый раздел любого документа обычно посвящается общим положениям. В нашем случае этот раздел может содержать информацию:
- о роли совета директоров как органа управления на постоянной основе, выполняющего руководящие и контролирующие функции;
- особенностях избрания/назначения членов совета директоров;
- сроке полномочий совета директоров;
- численном составе данного органа.
- Во втором разделе подробно расписывается порядок формирования совета директоров: кто может и не может быть его членом, как проводится голосование, как назначается председатель совета. Дается информация о переизбрании лиц.
- Далее перечисляются вопросы, которые относятся к компетенции совета директоров.
- В четвертом разделе положения о совете директоров ООО регламентируется организация и порядок его работы: как происходит заседание, как рассматриваются вопросы, принимаются решения, что относится к исключительной компетенции председателя совета и т. д.
- Последний раздел (разделы) положения обычно содержит информацию о вознаграждении членов совета директоров и их ответственности.
Скачать образец положения можно здесь: Образец положения о совете директоров ООО .
Положение о совете директоров оформляется согласно правилам документооборота, применяемым в организации. Рекомендации по оформлению можно найти в ГОСТ Р 6.30-2003, введенном постановлением Госстандарта РФ от 03.03.2003 № 65-ст.
Данный стандарт содержит примерный перечень реквизитов документа и правила оформления каждого из них. На его основании можно предложить следующее оформление:
- На титульном листе положения, в правом верхнем углу, гриф утверждения (за личной подписью утвердившего субъекта и датой либо с указанием приказа, распоряжения, которыми утверждено положение), далее название документа, внизу, в середине страницы, название организации и год.
- Положение разбивается на разделы, пронумерованные арабскими цифрами. Если в разделах есть главы, то они нумеруются 2 арабскими цифрами через точку в формате «номер раздела. номер главы».
- Изложение ведется от третьего лица.
- Подпись лица, утвердившего положение, в конце текста документа не ставится (там можно расположить подписи должностных лиц, согласовавших положение, после грифа «СОГЛАСОВАНО»).
Согласно деловой практике многостраничный документ следует пронумеровать и прошить. Требования к прошивке: возможность свободного чтения и копирования всех листов, надежное скрепление без риска разрушения. Сшив опечатывается, на нем проставляется количество листов и подпись (исполнителя либо утвердившего положение руководителя).
Положение о совете директоров, как указано в п. 27 Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности…, утвержденного приказом Минкультуры России от 25.08.2010 № 558, после замены на другую редакцию хранится в архиве организации постоянно.
Таким образом, в отличие от публичного акционерного общества в ООО создание совета директоров — процедура необязательная. Факультативно издается и положение о данном органе. Совет директоров вправе функционировать без специального руководящего документа, т. к. все основные моменты, связанные с деятельностью совета директоров, указываются в уставе общества.
Положение о совете директоров целесообразно принимать одновременно с его созданием.
"АКДИ "Экономика и жизнь", N 7, 2001
Создание и деятельность в акционерном обществе органов управления регулируются Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 24.05.1999) (далее - Закон).
К органам управления в акционерном обществе относятся: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества (единоличный, коллегиальный).
Совет директоров в соответствии со ст.64 Закона осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных вышеуказанным Законом и уставом общества к компетенции общего собрания акционеров.
Необходимость создания органа управления - совета директоров - зависит, во-первых, от количества акционеров - владельцев голосующих акций в обществе. Если в акционерном обществе более 50 акционеров - владельцев голосующих акций общества, акционерное общество обязано создать совет директоров.
При количестве акционеров - владельцев голосующих акций общества менее 50 указанный орган управления может не создаваться, но устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров.
Следует отметить, что при количестве акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 у общества возникает право, а не обязанность по созданию указанного органа. При этом общество может воспользоваться правом создания совета директоров независимо от количества упомянутых акционеров, даже если в обществе всего один акционер.
Голосующие акции общества
Голосующими акциями общества всегда являются обыкновенные акции общества. Случаи, при которых привилегированные акции становятся голосующими, указаны в ст.32 Закона. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом. В частности, Законом установлен закрытый перечень ситуаций, когда привилегированные акции приобретают статус голосующих.
Привилегированные акции всегда являются голосующими по установленным Законом вопросам, а именно: при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.
Привилегированные акции становятся голосующими также по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением кумулятивных привилегированных акций, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям.
Привилегированные кумулятивные акции приобретают статус голосующих по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов.
Привилегированные кумулятивные акции теряют статус голосующих с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.
В уставе общества может быть предусмотрено считать привилегированные акции определенного типа голосующими, если этим же уставом общества предоставлена возможность конвертации акций этого типа в обыкновенные акции. При этом одна привилегированная акция обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.
При создании акционерного общества вопрос по формированию органов управления относится к компетенции учредителей. Решение по нему должно быть принято единогласно (п.3. ст.9 Закона).
Вопрос о формировании совета директоров в уже созданном (зарегистрированном) и действующем акционерном обществе решается на годовом общем собрании акционеров (п.1 ст.66 Закона), в повестку дня которого включается основной вопрос о внесении в устав общества дополнений и изменений в связи с созданием органа управления обществом - совета директоров.
Дополнения в устав общества оформляются в письменном виде, при этом указываются все необходимые нормы по компетенции создаваемого совета директоров, включаемые в устав. Дополнения и изменения в устав общества должны быть предоставлены акционерам - владельцам голосующих акций общества в процессе подготовки к проведению годового общего собрания.
Решение считается принятым, если "ЗА" проголосовало большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в общем собрании акционеров.
При принятии положительного решения по основному вопросу на голосование ставится дополнительный вопрос: о количественном составе совета директоров, но исключительно в том случае, если принятые дополнения и изменения, вносимые в устав общества, не содержат соответствующей информации.
Следующий дополнительный вопрос к основному: избрание членов совета директоров. Кандидатов в члены совета директоров вправе выдвигать акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества (п.1 ст.53 Закона), если уставом общества не установлен более поздний срок.
Решение считается принятым, если "ЗА" проголосовало большинство (50% + 1 голос) голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров относится избрание членов совета директоров (пп.4 п.1 ст.48 Закона). Совет директоров избирается сроком на один год. При этом лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное число раз.
По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров общества могут быть прекращены досрочно.
Требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров общества, могут устанавливаться уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собранием акционеров.
Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием.
В обществе с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества менее одной тысячи уставом может быть предусмотрено кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров.
При проведении кумулятивного голосования на каждую голосующую акцию общества должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.
В случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров общества.
Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять большинство в совете директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Для открытого общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.
В иных акционерных обществах, не упомянутых выше, количественный состав совета директоров не имеет ограничений.
Совет директоров общества избирает из своего состава председателя совета директоров общества большинством голосов от общего числа членов Совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.
Председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.
В случае отсутствия председателя совета директоров общества его функции осуществляет один из членов совета директоров общества по решению совета директоров общества.
Работу по созыву заседания совета директоров осуществляет его председатель. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров определяется уставом общества и (или) его внутренним документом. Председатель совета директоров подготавливает повестку дня заседания и организует информирование членов совета директоров о дате, месте, времени проведения заседания.
Закон об акционерных обществах не содержит норм о порядке созыва и проведения заседания совета директоров, предоставив акционерным обществам самостоятельно определять такой порядок в уставе и внутреннем документе общества.
Как правило, информирование осуществляется двумя способами: путем направления уведомления в адрес члена совета директоров по почте заказным письмом или путем вручения уведомления лично под расписку. Дата фактического информирования членов совета директоров определяется по дате почтового отправления или дате непосредственного вручения уведомления.
Уведомление о созыве заседания совета директоров должно содержать: основание созыва совета директоров (подготовка к проведению годового общего собрания в соответствии со ст.47 Закона), формулировку пунктов повестки дня заседания, основания постановки вопросов повестки дня, формулировку проектов решений по вопросам повестки дня (если заседание проводится заочно), форму, дату, время и место проведения заседания.
Документы и информация, которые необходимо подготовить к заседанию совета директоров, посвященному созыву общего собрания акционеров
- Перечень вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, составленный в соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах и поступившими предложениями от акционеров на основе данных журнала учета предложенных вопросов в повестку дня годового общего собрания АО.
- Перечень предложенных кандидатов в совет директоров, составленный на основе данных журнала учета предложенных кандидатур в совет директоров.
- Проект повестки дня общего собрания акционеров.
- Проекты решений по вопросам повестки дня.
- В случае необходимости уведомления членам совета директоров о созыве заседания совета директоров с целью подготовки к общему собранию акционеров и бюллетени для голосования на заседании совета директоров.
- Заключение ревизионной комиссии о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете общества, бухгалтерском балансе, счете прибылей и убытков.
- Перечень кандидатур в члены совета директоров, формируемый на созываемом годовом собрании акционеров;
- Сведения о кандидатах в органы управления и контроля. Выяснение соответствия кандидата всем требованиям, предъявляемым к лицу, избираемому в совет директоров в соответствии с уставом общества.
- Уведомления от членов совета директоров о желании быть переизбранными на следующий срок, удостоверенные их подписью и оформленные в соответствии с установленными в обществе правилами.
В целях подготовки информации для проведения совета директоров необходимо:
- проверить соответствие количества принадлежащих акционеру акций количеству акций, необходимых для внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров (ст.53 Закона "Об акционерных обществах");
- подготовить текст изменений (дополнений) в устав общества;
- подготовить проект перечня информации (материалов), представляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров;
- подготовить проект сообщения акционерам о проведении общего собрания, а также наименование органа печати, в котором общество разместит сообщение о проведении общего собрания акционеров;
- предварительно определить рабочие органы общего собрания акционеров;
- подготовить проекты формы и текста бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня общего собрания.
- подготовить проекты регламента общего собрания акционеров (в случае отсутствия утвержденного регламента подготавливается проект регламента для последующего утверждения на собрании акционеров).
Законом "Об акционерных обществах" (ст.68 Закона от 26.05.1995 N 208-ФЗ) предоставлена возможность выбора формы проведения заседания совета директоров.
Заседание совета директоров может проводиться как очно, так и заочно (опросным путем). Следует учесть, что возможность проведения заседания совета директоров в заочной форме должна быть отражена в уставе общества. При отсутствии указанной нормы в уставе общество лишается возможности проводить заседания без совместного присутствия.
Очная форма заседания предполагает личное присутствие членов совета директоров на заседании. При заочной форме используются письменно выраженные мнения.
Уведомление о проведении заседания организуется председателем, как уже было отмечено выше. При заочном голосовании вместе с уведомлением членам совета директоров направляются бюллетени для голосования.
На заседании совета директоров, объявляющем созыв годового общего собрания акционеров, принимается решение о перечне материалов, подлежащих рассылке акционерам в рамках подготовки к общему собранию, а также перечень информационных материалов, которыми должны быть обеспечены участники собрания.
На заседании совета директоров председатель совета директоров организует ведение протокола, в котором должна содержаться следующая информация:
- дата, время и место проведения заседания совета директоров;
- форма проведения заседания (очная, заочная);
- перечень лиц, присутствующих на заседании;
- фамилия, имя, отчество председателя - инициатора созыва заседания совета директоров;
- определение кворума;
- голосование по вопросам повестки дня заседания;
- решения, принятые во вопросам повестки дня заседания;
- подпись председателя совета директоров.
Если заседание проводится опросным путем, к протоколу прилагаются бюллетени. Протокол заседания совета директоров составляется не позднее 10 дней после его проведения.
На заседании совета директоров, посвященном созыву общего собрания акционеров, рассматриваются, обсуждаются и утверждаются:
- Предложение о созыве общего собрания акционеров акционерного общества.
- Статус общего собрания - "годовое" или "внеочередное" и форма его проведения (очная, заочная);
- Место и время проведения годового общего собрания акционеров общества
- Вопросы, предложенные акционерами для внесения в повестку дня общего собрания акционеров.
- Список кандидатов в совет директоров общества (для годового общего собрания)
- Направление акционерам решения о невключении вопроса в повестку дня или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров.
- Текст изменений / дополнений в устав общества.
- Рекомендация о выплате членам совета директоров вознаграждений по итогам года и компенсаций.
- Повестка дня общего собрания акционеров.
- Дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
- Перечень информации (материалов), представляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров.
- Форма сообщения обществом акционерам о проведении общего собрания, в том числе определение органа печати.
- Форма и текст бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня общего собрания (если голосование планируется проводить при помощи бюллетеней).
- Дата направления сообщений о проведении общего собрания акционеров и бюллетеней для голосования заказным письмом в адрес акционеров и предельный срок приема бюллетеней для голосования.
Законом "Об акционерных обществах" и другими правовыми актами установлены определенные требования при принятии решений по вышеназванным вопросам, рассматриваемым на заседании совета директоров, которые будут освещены в следующем номере.
| АКДИ "Экономика и жизнь" |
